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fi - Derecho UAH

Profesor: Miguel A. Ramiro

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[pic] TEORÍA DEL DERECHO (Prof. Miguel A. Ramiro) 3. LAS TRES PATAS DE LA SILLA: VALIDEZ, EFICACIA Y JUSTICIA -. Validez, eficacia y justicia son los planos desde los que puede estudiarse y/o evaluarse una norma jurídica. -. Son planos independientes aunque mantienen una conexión estrecha: conexión entre validez y eficacia; conexión entre eficacia y justicia y conexión entre validez y justicia. Estas relaciones a dos pueden complicarse si hacemos el juego a tres. 1. La validez. -. El juicio de validez indica la inclusión de la norma (jurídica) en el sistema (jurídico). -. La unidad del sistema jurídico exige que haya un único criterio de validez, el cual puede exigir varios requisitos. -. Dependiendo del juicio de validez que establezcamos tendremos una tesis iusnaturalista, una tesis realista o una tesis positivista. -. Iusnaturalismo: (A.) Ontológico: El concepto de validez jurídica es una de las dos tesis principales de esta corriente. La primera tesis es de filosofía ética e implica el cognoscitivismo de la idea de justicia, ya sea por revelación divina o por el uso de la razón. La segunda hace referencia al concepto de Derecho e implica que la validez de las normas jurídicas depende de su concordancia con esos valores que son cognoscibles (Derecho Natural). Es, pues, una teoría dualista: el Derecho Natural es anterior y superior al Derecho Positivo. -. El iusnaturalismo ontológico es una de tesis reduccionista: reduce la validez a la justicia, esto es, sólo son válidas las normas que son justas. (B.) Deontológico: mantendría la tesis de filosofía ética pero no la que se refiere al concepto de Derecho (monismo). -. Realismo jurídico: -. Explica desde una serie de parámetros sociológicos qué normas forman parte del sistema jurídico. Enfoca el problema de la validez desde la eficacia o efectividad social de las normas. -. El jurista sólo tiene que describir objetivamente cómo es el Derecho en la realidad, qué normas se aplican por los operadores jurídicos y por los ciudadanos -el 'hombre malo' (O.W. Holmes)-. -. Esta corriente de pensamiento diferencia entre las reglas de papel y las reglas efectivas, sólo éstas forman parte del Derecho y permiten formular predicciones. Se centra en el Derecho vigente: la vigencia de la norma es un hecho social, verificable empíricamente, que sucede cuando es considerada como obligatoria por los tribunales o los ciudadanos (elementos psicológico) y aplicada (elemento físico). El Derecho válido sólo es el Derecho vigente, esto es, el conjunto de normas que probablemente los jueces tomarán en cuenta a la hora de fundamentar sus decisiones. -. El realismo jurídico también es una postura reduccionista ya que reduce la validez a eficacia, esto es, sólo son normas válidas las normas que son eficaces. -. Positivismo jurídico: -. El positivismo jurídico es una teoría que sostiene que el Derecho es un conjunto de mandatos formulados por los seres humanos, cuyo criterio de validez principalmente es formal. -. La solución que ofrece el positivismo jurídico acerca del concepto de validez indica que una norma será jurídica si cumple con una serie de requisitos: 1. Órgano competente 2. Procedimiento adecuado. 3. Respeto al contenido de la norma superior (no ser inconstitucional). -. Este juicio de validez del Derecho es el propio de un sistema dinámico: una norma jurídica no es válida sólo por su contenido material sino por respetar los criterios de validez establecidos por normas secundarias (principio de legalidad). -. La derogación de la norma no afecta a la validez sino a la eficacia; la inconstitucionalidad sí afecta a la validez de la norma. -. El positivismo jurídico define al Derecho no por lo que manda o prohíbe (elemento material) sino por la forma de hacerlo (elemento formal). Esto supone que: 1. Una norma jurídica, o el sistema jurídico en su conjunto, puede ser injusto y no dejar de ser jurídico. 2. La moralidad de un comportamiento no es razón suficiente para declarar su juridicidad. 3. La obligación de cumplir con las normas jurídicas no implica una obligación moral. 1.1 Criterio de pertenencia y/o existencia. -. Los criterios que conforman el juicio de validez son principalmente formales (el elemento material sólo interesa si está formalizado). La invalidez material ('débil') no afecta, en un primer momento, a su validez, ya que una norma que contraría a una norma superior puede ser aplicada por lo tribunales hasta que el Tribunal Constitucional se pronuncie. En cambio, la invalidez formal ('fuerte') sí afecta a la existencia de la norma, aunque debe reconocerse que no hay acuerdo acerca de qué normas procedimentales son las relevantes para llegar a negar la validez. -. Es posible diferenciar entre validez como pertenencia y validez como mera existencia o vinculatoriedad. -. La validez como pertenencia: una norma es válida si cumple sin duda alguna con los requisitos anteriores. -. La validez como mera existencia: todas las normas cuando se dictan tienen una validez prima facie ya que no existe un control previo de constitucionalidad y la declaración de inconstitucionalidad de las leyes está concentrada en un órgano. La apariencia de validez se obtiene por una norma cuando ésta se dicta por el órgano competente siguiendo el procedimiento adecuado. La apariencia de validez determina que los individuos y los órganos apliquen una norma que posteriormente puede ser declarada inválida. 1.2 La constitucionalidad de las normas. -. El juicio de constitucionalidad que emite el Tribunal Constitucional afecta a la validez de la norma: si es positivo, la norma jurídica será válida y pertenecerá al sistema jurídico con pleno derecho; si es negativo, la norma será declara inválida (inconstitucional) y expulsará definitivamente del sistema jurídico y no podrá aplicarse nunca más. -. La declaración de inconstitucionalidad es un procedimiento derogatorio especial. A diferencia de lo que ocurre en la derogación, en la declaración de inconstitucionalidad se afecta a la validez, haciéndose evidente la nulidad de la norma. La declaración de inconstitucionalidad supone que la norma no es integrable dentro del sistema. 1.3 Validez de la norma y validez del sistema. -. A diferencia de lo que ocurre en los otros ámbitos, aquí no tiene sentido preguntarse acerca de la diferencia entre la validez de una norma o institución jurídica concreta y la validez del sistema (de la Constitución). -. Las normas e instituciones jurídicas concretas tienen problemas de validez, pero el sistema (la Constitución) fundamentalmente tiene problemas de eficacia. 2. La eficacia. -. La eficacia supone formular un juicio acerca del cumplimiento o aplicación (espontánea o coactiva) de la norma por parte de los destinatarios (ciudadanos u operadores jurídicos). -. La eficacia no debe confundirse con el juicio de eficiencia: grado de idoneidad entre la norma jurídica y los fines que persigue. El juicio de eficiencia se completa con un cálculo de utilidad: fin que se persigue debe obtenerse con los menores recursos. 2.1 Las normas son eficaces porque... -. Las normas pueden ser eficaces o ineficaces de distintas maneras y por diferentes razones: 1. normas que se cumplen espontáneamente sin necesidad de recurrir a la sanción y sin que los destinatarios sepan cual es la prescripción jurídica. 2. normas que se obedecen por el temor a la sanción. 3. normas que habitualmente se incumplen a pesar de las sanciones. 4. normas que se incumplen y que no tienen ninguna eficacia sancionadora (problema de la desuetudo). 5. normas que son ineficaces porque el objeto que regulan ha dejado de ser útil. 6. normas cuya existencia depende de su eficacia (por ejemplo, la costumbre). 2.2 Eficacia de la norma y eficacia del sistema. -. La validez y la eficacia, salvo en la tesis realistas, son dos planos independientes ya que «una norma jurídica adquiere validez antes de ser eficaz» (Kelsen). -. Es posible sostener que no es válida aquella norma cuya aplicación va a ser imposible. En cambio, la validez no se pierde si la norma no se ha aplicado en mucho tiempo pero es posible su aplicación futura. -. Es preciso diferenciar la eficacia de la norma jurídica y la eficacia del sistema jurídico: una norma jurídica singular puede ser válida sin ser eficaz, pero un sistema jurídico no existirá ni será válido sin ser eficaz. Las normas inferiores del sistema tienen problemas de validez mientras que las normas superiores del sistema tienen problemas de eficacia. 3. La justicia material. -. Es preciso diferenciar la justicia material de la justicia formal en el Derecho. La justicia material es aquella que se realiza por los valores materiales que incorpora el Derecho. La justicia material mide el valor que tiene todo sistema jurídico Derecho. -. El Derecho es estructuralmente moral: siempre realiza una idea de justicia material. Esta tesis podría ser defendida tanto por un iusnaturalista como por un positivista; la diferencia estribaría en que los primeros sostienen una relación cierta, única, con una determinada idea de justicia, y los segundo defienden que la relación es aleatoria. 3.1

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