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TEMA 10_ CONCEPCIONES DEL DERECHO

Teoria del Dret - Dret UAB

Profesor: Carme Tort-Martorell

Autor: mob13

Idioma: Català

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TEORIA DEL DRET TEMA 10_ CONCEPCIONES DEL DERECHO Ilustración jurídica s. XVIII * Movimiento social y cultural del s. XVIII * Surge con la ilustración inglesa (científica), pero tiene más poder con la ilustración francesa (política) y hay otra, la ilustración alemana (cultural) * La ilustración francesa surge con la revolución francesa. * Características * La principal fuente de conocimiento era la razón. * Entra en crisis el antiguo régimen, y se proponen nuevas formas de Estado. * Movimiento global * El papel de los jueces: Los jueces deben ser la boca de la ley. * Son iusnaturalistas. * La fuente es la ley, por voluntad popular * Aparece la seguridad jurídica, que permite que el Derecho prevea las sanciones. Surge por el capitalismo * Autores: Montesquieu, Locke, y Rousseau. Formalismo jurídico Connotación peyorativa: se entiende como una actitud, estilo que puede detectarse en la práctica de un estudio o de una interpretación del Derecho, pero es raramente introducido como una concepción teórica asumida conscientemente. 2 nociones: * Entenderla como un elemento consustancial al Derecho moderno * Razón de 2º grado para no considerar las otras razones que pudieran existir a favor o en contra de los prescrito en la norma Se puede ser positivista sin ser formalista (positivismo analítico) y al revés. 3 grandes corrientes comienzos s. XIX * Escuela histórica alemana * Escuela francés de la exégesis * Jurisprudencia analítica inglesa Estas corrientes parten del Derecho positivista y dan lugar a 3 concepciones FORMALISTAS: * Formalismo conceptual reduce el Derecho a "formas" * Formalismo legal identifica el Derecho con la ley general y abstracta * Formalismo jurisprudencial limitó el estudio del Derecho (Del common law) a unos pocos casos judiciales) CARACTERÍSTICAS * Derecho es un sistema completo y coherente, capaz de dar una respuesta correcta a toda cuestión jurídica. * Solo los legisladores y no los tribunales pueden crear Derecho, como consecuencia de la división de poderes. * Derecho tiene, o debería tener un carácter estático, los cambios se deben reducir al mínimo y que no haya una ruptura con el Derecho ya existente. * El "Derecho válido" consiste en reglas generales, normas. * El Derecho es más perfecto cuanto mayor es su grado de generalidad y abstracción. * Conceptos jurídicos poseen una "lógica interna" * Las decisiones judiciales solo se justifican deductivamente según el esquema del silogismo que parten de premisa mayor (norma general y abstracta) a premisa menor (datos de supuesto de hecho y consecuencia jurídica) * Certeza y la predecibilidad (seguridad jurídica) son los máximos ideales jurídicos * El Formalismo entiende la interpretación como una operación cognoscitiva, de manera que no queda espacio para la discrecionalidad del intérprete * No es una concepción que se adecúa a la sociedad en transformación. * Concibe el Derecho como algo sagrado, como un fin en sí mismo, de ahí que quiera excluir la posibilidad de crítica moral al Derecho, simplemente porque reduce lo justo a lo jurídico. Realismo jurídico CONDUCTAS, s. XX Va desde los anyos 20, con Holmes hasta los años 60-70. Los realistas critican a Hart y a Kelsen y dicen que el derecho son más q normas jurídicas, son normas a la práctica. Distinción "Law in action" de "Law in book". Son todas las concepciones anti formalistas, "revuleta contra el formalismo", finales s. XIX y comienzos XX. Causas de este cambio de pensamiento jurídico: * Transformaciones económicas, tecnológicas, culturales... * Fuerte conflictividad social: El Estado liberal de Derecho había entrado en crisis. Ya en el s. XX, esta revuelta la llevan a cabo juristas que quieren conectar el Derecho con la realidad social para que las normas se interpreten teniendo en cuenta necesidades e intereses sociales. EE.UU la revuelta tuvo más fuerza. Se denomina "revuelta" porque también abarca el campo de la economía, filosofía o del arte, aparte de Derecho. Movimiento anti formalista iniciado por juez Oliver Holmes con elementos empíricos del Derecho, para alejarse de la tradición que se empleaba. Contempla el Derecho desde el punto de vista del "hombre malo" que se preocupa solo por las consecuencias materiales. Este juntamente con Pound se consideran precursores del "realismo jurídico norteamericano" Realismo jurídico americano (conocimientos sociológicos) Nunca constituyó propiamente una escuela por * ::la heterogeneidad de los intereses y las tendencias de los integrantes. * Porque no pretendían construir una teoría del Derecho, sino modelar la práctica del Derecho en EE.UU La base filosófica es de carácter pragmático: algo es verdadero si cabe probar que a la larga, puede resultar útil para una actividad humana, y los conflictos se resuelven según el principio de máxima satisfacción de los deseos de la sociedad. Para el realismo jurídico, el verdadero Derecho ya no se constituye solamente de normas (informales o formales), sino también de intereses, fines y valores sociales y muchos otros elementos: instituciones, lenguaje, organización... Eficacia del Derecho elemento de la fuerza física, la coerción por parte de los órganos jurídicos. Componente fundamental positivismo metodológico (separación moral y Derecho). Esto lleva a identificar la moral con la "moral social" en una realidad cambiante que se cambia mediante la acción racional del hombre (anti determinismo social) Sin embargo, los realistas americanos no han querido hacer una concepción realista jurídica en un sentido estricto, sino en un sentido amplio, donde el enfoque es de carácter práctico. Los jueces, gozan de discrecionalidad El identificar el Derecho con el comportamiento de los jueces y otros Funcionarios supone que lo que es, y lo que no es Derecho no depende de las normas, sino de la eficacia. supone una ampliación de las "fuentes" y una indeterminación (no se prevé lo que harán los jueces) Consecuencia de la indeterminación DIVISIÓN REALISTAS: * "escépticos frente a las reglas": no renuncian a todas las reglas, siguen las reglas relaes a partir de un análisis empírico de los factores objetivos: económicos, sociológicos, culturales... * Además, "escépticos frente a los hechos", lo que significa que se renuncia a la certeza jurídica, puesto que se considera un ideal inalcanzable, un mito. Realismo jurídico escandinavo (conocimientos psicológicos) Parte de concepción empirista y antimetafísica del conocimiento Rasgos en común con el Realismo jurídico americano * Crítica a conceptos tradicionales * Explican el Derecho en términos empíricos( RESALTA ELEMENTOS PSICOLÓGICOS, el americano RESALTA ELEMENTOS DEL SOCIOLOGISMO) * Concepción Derecho en sociedad en constante transformación. * Separación Derecho- Moral * Derecho es un instrumento para fines sociales ( + ACUSADO EN EL AMERICANO) * Surge este movimiento conectado con la rápida industrialización y desarrollo político y social. Diferencia principal Mayores preocupaciones teóricas (se aproxima al normativismo). En una obra de Ross hay una fusión entre realidad social (Derecho aplicado por tribunales) y normas (acciones de jueces) Otra diferencia es que las normas jurídicas son de conducta y de competencia, mientras que en el americano son solo de conducta. Es emotivista y da importancia a factores pragmáticos en la interpretación. Normativismo (Positivismo) NORMAS Es la concepción + difundida del s. XX y la + desarrollada. La idea es que EL DERECHO SON NORMAS 2 modelos básicos * NORMATIVISMO FORMALISTA KELSEN * NORMATIVISMO ANALÍTICOHART * Los 2 modelos parten de la idea de que una cosa es describir y explicar el Derecho y otra cosa es valorarlo moralmente. * El Derecho es creado y modificado por actos humanos. * No son los aspectos prácticos los que les interesa (instrumental, para toda la sociedad), sino avanzar en el conocimiento. * Normativisimo Formalista ( KELSEN) * Kelsen es el mayor jurista del s. XX obra Teoría pura del Derecho. * Rasgos en común con la teoría formalista: * Sistema jurídico es completo (no hay lagunas) * Importancia de tener un sistema cerrado * Diferencia radical INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DEL DERECHO * Componente fundamental * Normas coactivas ( Deber ser) * Tanto condicionales como hipotéticas * Acción ilícita A Sanción coactiva B * Elevar la jurisprudencia a ciencia rigurosa: ¿Cómo se hace? * Separar normas de hechos * Separar Derecho de moral xq las normas son objetivas * Derecho es estático y dinámico (en cuanto a su creación, aplicación...) regula su propia creación. * Se establece una jerarquía, según el principio de validez una norma es válida si su existencia es garantizada x una norma suprema. (Problema con la Constitución) se crea la norma fundamental, GRUNDNORM, que sigue el principio de eficacia, esta norma es válida si es seguida por los ciudadanos. * Moralidad relativista. Dice que existen juicios morales pero tienen un carácter relativo. * Contenido del Derecho puede ser cualquiera. Los únicos valores que se consideran internos al Derecho son: Orden; seguridad colectiva y paz. * Normativismo analítico (HART) * Parte de defensa del Estado Democrático y de los valores de tolerancia y libertad. * Lo que él llama "normas secundarias" están conectadas con la defensa del valor de autonomía y con el principio de legalidad. * Mientras Kelsen construye una teoría normativa que trata de aspectos formales, Hart propone elaborar una teoría que define como "sociología descriptiva", que trata de describir la manera como los juristas y la gente utiliza el lenguaje de Derecho. * Punto de partida: mostrar que el Derecho no se puede ver simplemente como un conjunto de normas respaldas por amenazas. * Normas primarias (conllevan una sanción), normas secundarias (conlleva solo a la nulidad, no una sanción). * Las normas no pueden tener cual

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